MAHKEMESİ\t:Ceza Dairesi
SAYISI\t: 2023/548 E., 2023/430 K.
SUÇLAR\t: Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, çocuğun cinsel istismarı
HÜKÜM\t: İstinaf başvurusunun esastan reddi kararı
TEMYİZ EDENLER\t: Sanık müdafii, katılan Bakanlık vekili, katılanlar mağdure ile ... vekili
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ\t: Onama
İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü;
I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Mersin 9. Ağır Ceza Mahkemesinin, 24.03.2022 tarihli ve 2021/271 Esas, 2022/127 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında:
a) 2014- 2019 tarihleri arasındaki çocuğun cinsel istismarı suçundan, 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraatine,
b) 2014-2019 yılları ve 2020 yılı sonu - 2021 Haziran ayı arasındaki kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan, 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca beraatine,
c) 2020- 2021 tarihleri arasındaki çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 16 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar vermiştir.
2. Adana Bölge Adliye Mahkemesi 12. Ceza Dairesinin, 03.10.2022 tarihli ve 2022/1428 Esas, 2022/1524 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince;
a) Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu yönünden kurulan hükme yönelik katılan ... ve katılan mağdure vekili, o yer Cumhuriyet savcısı ve katılan Bakanlık vekilinin istinaf başvurusunun 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca kesin olarak ayrı ayrı esastan reddine,
b)\t2014-2019 arası suç tarihli çocuğun basit cinsel istismarı suçundan verilen beraat kararına yönelik istinaf talepleri ile sanık müdafiinin sanık hakkındaki, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan verilen mahkumiyet kararına yönelik katılan ... ve katılan mağdure vekilinin, o yer Cumhuriyet savcısının, katılan Bakanlık vekilinin istinaf başvurusunun kabulü ile 5271 sayılı Kanun'un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi ve 289 uncu maddesinin birinci fıkrasının (i) bendi gereğince bozulmasına,
Karar verilip dosya İlk Derece Mahkemesine gönderilmiştir.
3. Mersin 9. Ağır Ceza Mahkemesinin, 27.12.2022 tarihli ve 2022/388 Esas, 2022/452 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında:
a)\t2014- 2019 tarihleri arasındaki çocuğun cinsel istismarı suçundan, 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraatine,
b) 2020- 2021 tarihleri arasındaki çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 16 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar vermiştir.
4. Adana Bölge Adliye Mahkemesi 12. Ceza Dairesinin, 05.05.2023 tarihli ve 2023/548 Esas, 2023/430 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik sanık müdafii, katılanlar vekili, katılan Bakanlık vekilinin istinaf başvurusunun 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.
5.\tDava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.
II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Sanık Müdafiinin Temyiz İstemi
Dosyada tevsii tahkikat taleplerinin haksız şekilde reddedildiğine, katılan mağdure beyanlarının ve olayların oluş şeklinin çelişkili olduğuna, eksik inceleme ile karar verildiğine, katılanların beyanlarının çelişki içerdiğine, katılan mağdurenin instagramda yaptığı yazışmada kendisini reşit gösterip bir çocukla görüştüğü ve hatta bu görüşmede cinsel içerikli konuşmalarında mevcut olduğuna, bir çocuğun köpek pozisyonunun ismini dahi bilmesinin mümkün olmadığına, tanık beyanları ile katılan mağdure beyanlarının çelişkili olduğuna, katılan mağdurenin cinsel ilişkinin gerçekleştiğini beyan etmesine rağmen düzenlenen raporda bakire olduğunun belirlendiğine, sanık hakkında beraat kararı verilmesi gerektiğine ilişkindir.
B. Katılanlar ... ... ve ... Vekilinin Temyiz İstemi
Verilen kararın usul ve kanuna aykırı olduğuna, katılan mağdurenin aşamalardaki istikrarlı ve tutarlı beyanları, kardeşi tanık ...'nın beyanları gözetildiğinde sanık hakkında beraat verilen suç bakımından da mahkumiyet hükmü verilmesi gerektiğine, sanık hakkında 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin üçüncü fıkrasının (c) bendinin uygulanması gerektiğine ilişkindir.
C. Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İstemi
Verilen kararın usul ve kanuna aykırı olduğuna, katılan mağdurenin aşamalardaki istikrarlı ve tutarlı beyanları, sanığa iftira atması için neden bulunmaması, katılan mağdurenin yaşı gereği iddia edilen suçları kurgulamasının mümkün olmaması hususları gözetildiğinde sanık hakkında iddianame kapsamındaki suçlardan mahkumiyet hükmü verilmesi gerektiğine, sanık hakkında 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin dördüncü fıkrası ve üçüncü fıkrasının (c) bendinin uygulanması gerektiğine, takdiri indirim hükümlerinin uygulanamayacağına, Bakanlık lehine vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiğine ilişkindir.
III. OLAY VE OLGULAR
\t\tA. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü
\t\tKatılan mağdurenin babası ... ve annesi ...’nin birkaç yıldır ayrı yaşadıklarını ve kendisinin 2013 yılından beri velayetinin babasında olması nedeniyle babası ile birlikte yaşadığını, 8.sınıfa gittiğini, hatırladığı kadarıyla 1.sınıfa giderken 2014 yada 2015 yılında odasında iken üvey kardeşi ...'in odasına gelerek kalem istediğini, kalem isterken elbiselerinin üstünden göğüslerine bir süre dokunduğunu ve odadan çıktığını, bu olaydan sonra ...'in yanına gelerek evin farklı odalarında elbiselerinin üzerinden ve bazen de ellerini elbiselerinin içinden sokarak kendi göğüslerine, ön özel bölgesine ve arka özel bölgesine dokunarak istismar etmeye devam ettiğini, sanığın eylemlerin rızası ile olduğunu söyleyeceği şeklinde tehdit ettiğinden ve ailesinin kendisini sorumlu tutacağından korkarak ...'e direnmediğini, kendisinin istememesine rağmen yaklaşık 4-5 yıl boyunca 2019 yılına kadar bu şekilde özel bölgelerine dokunarak kendisini istismar ettiğini, 2019 yılında üvey annesi ve üvey kardeşi ...'in kendisine şiddet uygulaması nedeniyle babası ve üvey annesi ...'ın ayrı yaşamaya karar verdiklerini, 8 ay ayrı yaşadıklarını, bu sürede istismar olayı olmadığını, ancak 8 ay sonra tekrar babası ve üvey annesini arasını düzeltmeleri nedeniyle tekrar birlikte yaşamaya başladıklarını, birlikte yaşamaya başlayınca üvey ağabeyi ...'in kendisini istismar etmeye devam ettiğini, bu istismarlardan sanığın kendi ön özel bölgesine girmesi şeklinde gerçekleşen 6 tane önemli olayı hatırladığını, 2020 yılının sonlarına doğru yani yaklaşık 7 ay önce evde ... ve kız kardeşi ... ile birlikte iken ...'in farklı bir odada oyun oynadığı esnada ...'in yanına gelerek sosyal medyadaki arkadaşlarını bildiğini, kendisi ile birlikte olursa bunu ailesine anlatmayacağını söyleyerek tehdit ettiğini, kıyafetlerini çıkarmasını istediğini, korkması nedeniyle elbiselerini çıkarmaya başladığını, ...'in göğüslerine vücudunun her yerine dokunmaya başladığını, arka özel bölgesine dokunarak arkasına geçtiğini, kendisinin bu sırada köpek pozisyonuna geçtiğini, ...'in ön özel bölgesine dokunduğunu, akabinde ön özel bölgesini kendi ön özel bölgesine soktuğunu, bu olaydan dolayı canının çok yandığını ve kan gelmeye başladığını, yaklaşık 15 dakika sürdüğünü, daha sonra yanından ayrılıp gittiğini, bu olaydan yaklaşık 1 ay sonra Şubat ayı gibi öğle 01.30 civarında ...'in odasına çağırdığını, yanına gittiğinde yine kendisi ile cinsel ilişkiye girdiğini, evde ablasının olduğunu ancak telefonla konuştuğunu, yine Mayıs'ın başı Nisan'ın sonu gibi odasını topladığı sırada babası dışında herkes evde iken odada yalnız iken ...'in yanına gelerek \"Kitap var mı?\" diye sorduğunu daha sonra \"Bir şey isteyecem\" dediğini, sonra \"Uzun sürmeyecek\" dediğini, korkması nedeniyle direnemediğini, ...'in kendisini kucaklayıp sırt üstü yatağa attığını, elbiselerini çıkartıp göğüslerine ve ön özel bölgesine dokunmaya başladığını ve sonra ilişkiye girdiğini, yaklaşık 1 ay önce odasına çağırdığını, kendisinin odasına gittiğini üzerinde bulunan taytını çıkartıp arkasına geçerek köpek pozisyonunda yaklaşık 9 dakika boyunca ön tarafını özel ön tarafına soktuğunu, daha sonra yanından ayrıldığını, bundan bir gün sonra ise ...'in tekrar yanına gelerek özel bölgelerine dokunup ve parmağını ön özel bölgesine soktuğunu, bu olayın iki hafta önce olduğunu, sosyal medyadaki arkadaşlarını ailesine söyleyeceğini beyanla tehdit ettiğinden olaylar esnasında korkması nedeniyle ...'e direnmediğini ve olayları ifade tarihinden bir gün öncesine kadar kimseye anlatmadığını, sadece bundan 6 ay önce öz kardeşi ...'e bütün başından geçenleri anlattığını, 08.09.2021 günü bu olayları dayısının karısı ...'e anlattığını, onların da annesine anlattığını, bu olayların yaşanmasında kesinlikle rızasının olmadığını, kendisinin hiçbir zaman ...'in yanına gitmediğini sürekli ...'in yanına geldiğini ve anlattığı şekilde 7-8 yıldır istismarda bulunduğunu ve üvey ağabeyi ...'den şikayetçi olduğunu beyan ettiği, Mahkemede daha kısa ve ayrıntısız anlatıp 6 defa yaşandığını beyan ettiği, sanığın beyanlarında katılan mağdurenin üvey kız kardeşi olduğunu ancak kan bağı bulunmadığını, evlerinin 3+1 olduğunu, katılan mağdureyi odasına elbiselerini toplaması ve yatağı düzeltmesi için çağırdığını, odasında ablası ... ile birlikte kaldığını ancak odayı toplaması için katılan mağdureyi çağırdığını, katılan mağdure ile aralarında husumet bulunmadığını, sadece bir defa ...’e saygısızlığından dolayı tokat vurduğunu, bunu da ... ...’nın gördüğünü, katılan mağdureye kesinlikle cinsel temasının olmadığını, katılan mağdureyi diğer kardeşleri gibi gördüğünü, suçlamayı kabul etmediğini, katılan mağdurenin kendisi hakkında neden suç isnadında bulunduğunu anlamadığını, ... ile de arasının iyi olduğunu herhangi bir sorun bulunmadığını, katılan mağdureye hiçbir zaman el kol hareketi yaparak da şakalaşmadığını, kendisini yanlış anlayacak bir harekette de bulunmadığını beyan ettiği, 27.10.2021 tarihli adli görüşme değerlendirme raporuna göre; katılan mağdurenin, zihinsel ve bedensel gelişiminin yaşıtlarına göre normal düzeyde olduğu, duygulanımının anlatımları ile uyumlu olduğu, yaşadığı olayı anlatırken ağladığı, titrediği, zorlandığı, görüşmede kullandığı kelime, cümle ve verdiği cevapların yaş ve gelişim dönemi ile paralellik gösterdiği, ifadelerinde tutarsızlık görülmediğinin tespit edildiği, eylemlerin gerçekleştiği evde keşif yapıldığı, Mersin Üniversitesi Adli Tıp Anabilim Dalı Başkanlığı 08.07.2021 tarihli raporda; katılan mağdurenin kolposkop eşliğinde yapılan muayene ve tetkikleri sonucunda;
Hymenin intakt olmadığı, saat kadranına göre 8 ile 9 hizaları arasında vajen kaidesine 1 mm kala sonlanan kısmi eski yırtık saptandığı, akut ve/veya kronik fiili livatanın tıbbi delillerine ait bulguya rastlanmadığı, vücut muayenesinde herhangi bir travmatik lezyon saptanmadığının belirtildiği, 23.08.2021 tarihli ek raporda; vajinal yaymada spermium saptanmadığının tespit edildiği, sanığın ... firmasında çalışıp çalışmadığı hususunda Akdeniz ilçe emniyet müdürlüğüne yazılan müzekkereye cevap verildiği, sanığın 01.06.2020-25.07.2021 tarihleri arasında hafta içi 07:00- 15:00/15:00-23:00 saatleri arasında haftalık dönüşümlü güverte enspektörü olarak çalıştığının bildirildiği, tanıkların dinlendiği ve Mahkemece sanığın 2014- 2019 tarihleri arasındaki çocuğun cinsel istismarı suçundan beraatine, 2020- 2021 tarihleri arasındaki çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan cezalandırılmasına karar verildiği dosya kapsamından anlaşılmıştır.
B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü
İlk Derece Mahkemesince kabul edilen olay ve olgularda, Bölge Adliye Mahkemesi tarafından bir isabetsizlik bulunmadığı anlaşılmıştır.
IV. GEREKÇE
1.\tKatılan mağdurenin aşamalardaki istikrarlı beyanları, raporlar, tanık anlatımları ve tüm dosya kapsamına göre sanığın katılan mağdureye yönelik 2014 - 2019 yılları arasında cinsel istismarda bulunduğu ve bu kapsamda sanığın bir suç işleme kararının icrası kapsamında yedi yaşındaki katılan mağdureye karşı 2014 yılında başlayıp 2019 yılına kadar devam eden kıyafetlerinin içinden göğüslerine, ön ve arka özel bölgesine dokunma şeklinde eylemlerde bulunup 2020 yılından itibaren ise on beş yaşını bitirmeyen katılan mağdureyle birden fazla nitelikli cinsel ilişkiye girip 2021 yılı Haziran ayı sonuna kadar eylemlerini sürdürdüğü, mevcut haliyle eylemlerin arada hukuki veya fiili kesinti olmaksızın değişik tarihlerde birden fazla tekrarlanmasından dolayı zincirleme şekilde gerçekleştiği kabul edilip kül halinde 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkralarında yer alan zincirleme şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu oluşturduğu kabul edilerek mahkumiyet kararı verilmesi gerekirken yazılı şekilde 2014-2019 yılları arasında gerçekleşen istismar eylemleri hakkında dosya içeriği ile örtüşmeyen gerekçeye dayanılarak beraat kararı verilmesi karşısında söz konusu karara yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine esastan reddedilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.
2.\tYukarıda açıklanan nedenlerle Tebliğnamedeki onama isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.
V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle sanık müdafii, katılanlar mağdure ile ... vekili, katılan Bakanlık vekilinin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden Adana Bölge Adliye Mahkemesi 12. Ceza Dairesinin, 05.05.2023 tarihli ve 2023/548 Esas, 2023/430 Karar sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,
Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca Mersin 9. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise Adana Bölge Adliye Mahkemesi 12. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,
19.12.2023 tarihinde karar verildi.